如何规避“假外包、真派遣”的用工风险呢

劳务派遣与服务外包、承揽在一定程度上具有相似性，《劳动合同法》修正案出台之后，很多劳务派遣公司就开始酝酿如何将劳务派遣用工变换一种形式以规避法律规定，首当其冲的就是采用服务外包或承揽的方式。因此，为了避免劳务派遣单位假借服务外包或承揽之名行劳务派遣之实，本条规定，用人单位以承揽、外包等名义，按劳务派遣用工形式使用劳动者的，按照劳务派遣处理。防止了劳务派遣的非法变种。 首先，用人单位应明晰“劳务派遣”与“劳务外包”的区别。“劳务派遣”是指用人单位以经营方式将招用的劳动者派遣至其他单位使用，由后者直接对劳动者的劳动过程进行管理的一种用工形式。在“劳务派遣”法律关系中，劳动者派出单位系“用人单位”，劳动者接收单位系“用工单位”，劳动者由用工单位实际管理。这与“劳务外包”中的由劳务单位自行管理劳动者是不同的。 其次，在“劳务外包”关系中，要尽量避免对承包单位派遣的劳动者的直接管理。虽然现对“假外包、真派遣”的形式、概念尚无明确法律规定，但有观点认为“用人单位将业务发包给承包单位，但对从事该业务的承包单位劳动者的劳动过程直接进行管理的，属于劳务派遣用工。”因此，在“劳务外包”关系中，应注意避免对承包单位派遣的劳动者的直接管理，包括考勤、评估、工作成果的认定等等，更要避免直接向该等劳动者支付人工费，以避免被认定为“假外包、真派遣”。 再次，如因对外包服务或产品质量控制的客观需要，而需介入到外包服务或产品生产过程，要注意此种介入实质是承包单位将对劳动者的管理控制权部分让渡给了发包单位，因此，在该情况下，应注意通过协议将这种让渡作出一定程度的限制，如仅为临时的、辅助性质的管理。否则，同样存在被认定为系“假外包、真派遣”。 综上，用人单位在选择“劳务外包”管理模式时，需谨慎对待，严格区分“劳务派遣”和“劳务外包”，通过合法、规范的手段进行人力资源管理以规避“假外包，真派遣”风险。

劳务派遣产生与发展的原因

1、从传统劳动力资源配置方式、用工制度的弊端与市场经济发展的相互矛盾而言，劳务派遣产生是矛盾的产物，是市场经济发展和用工制度改革的必然产物。 2、就供给和需求而言，就业者的就业观已有改变，喜欢多样化，不愿被约束，追求自由。企业不可能，也没必要对任何部门或行业配置长期固定的工作人员(特别是一些短期性、临时性职能部门或行业），因为人才的招募、训练、管理等要耗去企业大量的资金，随着流动速度和频率的加快，它要求流动的和灵活的就业方式，而劳务派遣是一种较好的方式。劳务派遣的出现是劳动力市场发挥其对人力资源配置功能的具体体现，是市场因素、组织因素和个人因素等共同发挥作用的结果。 3、从其产生的意义而言，由于劳务派遣可以有效整合社会人才资源，提高人才利用率，因此劳务派遣在解决当前劳动用工纠纷上更加具有合理性，可以有效的降低单位的用工成本，简捷人事事务性管理，规避和预防劳动纠纷等。 4、从提升企业核心竞争力的角度来分析，为保有核心竞争能力就要求企业集中精力处理核心业务，而将非核心的业务较大限度地外包出去，以节省有限的企业内部资源，避免精力被非核心业务耗散，用人单位通过劳务派遣可以将临时或短期劳动者的招聘、人事档案管理等耗费精力较大的非核心职能交给劳务派遣机构，人力资源部门可以将更多的时间和精力投入在整个企业的人力资源规划等战略层面，为企业的业务进行有效地协调，以更好地发挥企业人力资源的效能，提高工作效率。